天平与宝剑——读耶林的《为权利而斗争》

鱼昆 · 发表于 2006-5-27 10:25:07

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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt\"> 天平与宝剑<?xml:namespace prefix = o ns = \"urn:schemas-microsoft-com

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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt\"> 读耶林的《为权利而斗争》<o:p></o:p>
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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28pt; mso-char-indent-count: 2.0; mso-char-indent-size: 14.0pt\">鲁道夫—冯—耶林（1818—1892），德国“目的法学派”的代表，新功利主义法学的创始人。耶林的一生著述颇丰，其中《为权利而斗争》对后世影响最大，被公认为其代表作。<o:p></o:p>
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class=MsoBodyTextIndent style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt\">书中作者开宗明义地指出“法的目标是和平，而实现目的的手段是斗争”。耶林对萨维尼关于法的起源理论做出了深刻的批判。以萨维尼为代表的历史法学派认为，“法的形成同语言的形成一样，是在无意识之中自发形成的，既无任何角逐，也无任何斗争”。耶林通过对人类的变革的历史回顾，指出新的法律的出台，总是新的社会关系对旧的社会关系的胜利，是利益集团之间斗争的结果。“唯有斗争才是法律的实践”“法的生命是斗争，即国家的，阶级的，个人的斗争”。
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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28pt; mso-char-indent-count: 2.0; mso-char-indent-size: 14.0pt\">耶林认为，大凡一切权利都面临着被侵犯、被抑制的危险，因为权利人主张的利益常常与否定其利益主张的他人的利益相对抗。所以权利的前提就在于时刻准备着去主张权利，要实现权利，就必须时刻准备着为权利而斗争。“正义女神一手持有衡量权利的天平，另一只手握有为主张权利而准备的宝剑。”<o:p></o:p>
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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28pt; mso-char-indent-count: 2.0; mso-char-indent-size: 14.0pt\">在耶林看来，为权利而斗争首先是个人对自己的义务。他认为人的生存不应该只是肉体的存在，还必须同时是精神的生存。为为权利而斗争正是通过保护保护自己的权利而保护自己的精神的生存条件。“主张权利是精神上的自我保护的义务，完全放弃权利是精神上的自杀”<o:p></o:p>
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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28pt; mso-char-indent-count: 2.0; mso-char-indent-size: 14.0pt\">耶林对诉讼癖进行了热情的讴歌。在他看来，一个农民为了主张哪怕是一寸土地的所有权而进行烦琐的诉讼，哪怕是得不尝试也是值得肯定的。因为他们诉讼的目的并不在于微不足取的标的物，而是为了主张人格本身及其法感情（法感情是书中多次使用的一个词语，意指权利的心理泉源）这一目的，与这一目的相比，诉讼带来的一切牺牲和劳神对权利人而言，通通无足挂齿——目的补偿了手段。<o:p></o:p>
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class=MsoNormal style=\"MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28pt; mso-char-indent-count: 2.0; mso-char-indent-size: 14.0pt\">主张权利更是个人对社会的义务。主张权利就是在自己的岗位上做法律的看守人和执行人，是在自己的领地内维护法律的尊严。“权利人通过对自己的权利的主张来维护法律，并通过法律来维护社会不可或缺的秩序。<o:p></o:p>
一个人放弃自己的权利，从法律本身的规定来说并无不可。因为权利只是一种选择的自由，当事人完全可以根据自己的判断选择是为和平而放弃权利还是为权利而牺牲和平。但如果从功利主义的角度来考察其社会影响，放弃权利的行为就是非常危险的，因为当这种行为成为一种社会普遍现象的时候，无疑是对非法行为的纵容和鼓励，法律自身的权威将受到严重的挑战，法律的功能将得不到发挥，社会秩序也就很难得到有力维护了。<o:p></o:p>
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为权利而斗争的思想在中国具有重要的现实意义。中国人的权利意识极其淡薄。当人们的权利受到侵犯的时候，更多的是保持沉默。<o:p></o:p>
谁愿意去为了一点鸡毛蒜皮的事情而劳疲于诉讼，劳累奔波而最后却很有可能得不偿失呢？这些年出现了所谓的“一元钱官司”，但那始终是一种个别现象并且大都是富有阶层的事情，而更多的人早就习惯了逆来顺受。龙应台有一篇杂文《中国人，你为什么不说话》，文中对此种现象作出了细致的描述和深刻的反思。<o:p></o:p>
这种现象的产生有其深刻的文化根源。自汉代以后，儒教作为中国封建社会的主流意识形态，两千年来一直影响着中国人社会生活的方方面面。在儒家人伦秩序的笼罩中,义务是第一次序的概念,人的权利意识则始终被压缩、消解在义务观念之下。儒家强调“和为贵”、“小不忍，则乱大谋”，追求“无讼”的社会理想。所以说中国人的权利意识从根本上缺乏文化土壤。中国要建立一个权利本位的社会，首先必须在思想上正本清源，抛弃儒家思想中义务本位的观念。<o:p></o:p>
耶林在书中提到的诉讼癖，在中国是很少见的。中国人的眼光仅及于微不足道的诉讼标的。当权利遭遇侵害后，往往是先进行“理性的评估”：诉讼在金钱、时间和精力方面的付出可能高于胜诉后的利益，况且诉讼本身存在着风险。所以谁都不愿意做这笔“赔本生意”，<o:p></o:p>
“退一步海阔天空”，对不法行为采取姑息纵容的态度。事实上，从长远利益来看，这种“理性”其实是最大的不理性。对不法行为的屈服等于宣布自己的软弱可欺。侵权者既然在今天得逞，谁能保证他明天会尊纪守法不再对你有任何的冒犯呢？<o:p></o:p>
当这种思想成为一种普遍的处世观的时候，其危害性就更大了。为什么在我国，不法行为如此泛滥？盗窃、抢劫大量存在，债务人对欠下的债务矢口否认，拒不履行，行政机关乱罚款、乱收费屡禁不止。<o:p></o:p>
所有的这一切，和人们对自己权利的冷漠不无关系（当然也有其他原因，但无容置疑这是一个很重要的原因）。<o:p></o:p>
 法治社会是权利本位的社会，是人们的自由将得到普遍尊重不法行为将遭受严厉惩罚的社会。所以权利意识是我国建立法治社会必须依赖的社会心理基础。为了保护自己的物质利益和维护人格尊严，同时也为了建立良好的法治秩序，每一个中国公民都应该树立权利保护的意识，手中时刻握着为权利而斗争的宝剑。<o:p></o:p>
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莫二 · 发表于 2006-5-27 10:46:02

呵呵不错，虽然我对大陆法系非常不感冒，大陆法系在市场建构上市不如英美成功的

法律的核心就是群权与己权的关系，而两者并没有孰高孰低之分，同样神圣，甚至己权更神圣一些，因为他是群权的根源，耶林虽然没有很彻底的贯彻这一点，但我想其精髓依然不会差出很远

这是法学院的作业吧，呵呵，厉害阿老本都拿出来了，不过太浮光掠影了，有待深析精义

鱼昆 · 发表于 2006-5-27 10:55:31

这是法学院的作业吧，呵呵，厉害阿老本都拿出来了，不过太浮光掠影了，有待深析精义

谢谢莫二兄的鼓励和指教。哈哈，这是我今天要交的作业

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天平与宝剑——读耶林的《为权利而斗争》

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